作者：陳俊、吳崇娟

過去三年中，受新冠疫情影響，大量企業(yè)面臨無法清償?shù)狡趥鶆?、資不抵債或者明顯缺乏清償能力的困境，法院受理破產清算案件的數(shù)量直線上升。最近，筆者也作為破產管理人的一員參與了一起有限合伙企業(yè)的破產清算案件，引發(fā)了筆者對于有限合伙企業(yè)及其普通合伙人共同承擔合伙企業(yè)債務過程中破產的先后順序的思考。本篇文章僅淺論普通合伙人因承擔有限合伙企業(yè)對外債務的連帶責任而被申請破產的情形，其因自身債務而進入破產清算程序的情況暫且不論。

一、案情簡介

公司A為有限合伙企業(yè)B的唯一普通合伙人，現(xiàn)有B的債權人C要求A對B的對外債務承擔連帶責任，但A無力償還，故C向法院申請對A進行破產清算，法院裁定受理并指定筆者所在單位作為A的破產管理人，而筆者在履行管理人職務的過程中，發(fā)現(xiàn)C并沒有同步申請B破產，且B對外存在或有應收賬款，如能悉數(shù)收回，且足以償還對C的債務，則A可以免于被申請破產清算。此外，如A被宣告破產，則B也須及時推選或委任新的普通合伙人，否則B將因僅剩有限合伙人而陷入需要解散的境地。

在此情形下，C僅向法院申請對A進行破產清算是否合理引起了筆者的疑問。

二、現(xiàn)行法律中對有限合伙企業(yè)破產清算的相關規(guī)定

為此，筆者翻閱了現(xiàn)行法律法規(guī)，根據(jù)《企業(yè)破產法》第一百三十五條及《合伙企業(yè)法》之規(guī)定，合伙企業(yè)進行破產清算時，需參照適用《企業(yè)破產法》。

然而，企業(yè)法人與合伙企業(yè)在性質、特征上有諸多不同，《企業(yè)破產法》主要適用于企業(yè)法人的破產清算、破產重整及破產和解程序。合伙企業(yè)破產在適用《企業(yè)破產法》的過程中難免會有一些“水土不服”。對應到本案中，從表面上看，法院根據(jù)C的申請，以A不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力為由，裁定受理對的A破產清算申請符合相關法律規(guī)定，但對于法院是否需要審查B的資產狀況，或者是否應將B共同納入破產清算流程中，目前并無法律明確規(guī)定，筆者在查詢相關案例后，發(fā)現(xiàn)在實踐中也無定論。

這進一步引發(fā)了筆者的思考，即當普通合伙人因承擔合伙企業(yè)對外債務的連帶責任而被申請破產時，是否應先清理有限合伙體財產，即是否應將有限合伙企業(yè)共同納入破產清算流程？

三、普通合伙人對合伙企業(yè)的債務應承擔的連帶責任是否為一般連帶責任

筆者認為，厘清有限合伙企業(yè)的普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔的連帶責任是否等同于一般連帶責任，是有限合伙企業(yè)與普通合伙人是否需要明確破產清算先后順序的基礎。

結合《合伙企業(yè)法》第三十八條：“合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償”、第三十九條：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚?span id="77fnflr" class="candidate-entity-word" data-gid="10564577">無限連帶責任”以及第九十二條第二款：“合伙企業(yè)依法被宣告破產的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任”之規(guī)定，筆者認為，從我國《合伙企業(yè)法》的立法本意來看，普通合伙人對有限合伙企業(yè)債務承擔的責任有別于普通的一般連帶責任。此觀點也得到過最高人民法院的支持，其曾在(2019)最高法民申3260號一案中釋明：“在債務的清償順序上，要先由合伙企業(yè)對外承擔責任，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏牟庞珊匣锶嘶ヘ摕o限連帶責任。”

四、有限合伙企業(yè)與其普通合伙人破產先后的邏輯順序

如普通合伙人對有限合伙企業(yè)的對外債務應先以有限合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆諡榍疤幔瑒t在破產受理的過程中，邏輯上即應先受理有限合伙企業(yè)的破產申請，并清算有限合伙體財產，清算完畢后，債權人可就未能清償?shù)牟糠?，向普通合伙人主張，普通合伙人因此具備破產條件的，可以裁定受理關于普通合伙人的破產申請。

結合《合伙企業(yè)法》第九十二條第一款：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，債權人可以依法向人民法院提出破產清算申請，也可以要求普通合伙人清償?！钡囊?guī)定，邏輯上可以理解為：

首先，債權人應向合伙企業(yè)主張債權；其次，如合伙企業(yè)已被證明不能清償?shù)狡趥鶆?，例如已有法院出具?zhí)行終本文書，則債權人可以要求普通合伙人承擔連帶清償責任。

如普通合伙人可以清償完畢的，則合伙企業(yè)可以免于被申請破產，但如普通合伙人亦無法清償?shù)模瑒t債權人應先行申請有限合伙企業(yè)進行破產清算，待合伙企業(yè)清算完畢后，債權人再就未能清償?shù)牟糠郑蚱胀ê匣锶酥鲝垈鶛?，普通合伙人因此具備破產條件的，可對普通合伙人進行破產清算。

如債權人未申請合伙企業(yè)破產，而直接申請普通合伙人破產，在現(xiàn)行法律制度下，筆者認為普通合伙人的破產管理人在履行職務的過程中，應該考慮到普通合伙人對有限合伙企業(yè)承擔的連帶債務的特殊性，從而提前行使求償權，在承擔的合伙企業(yè)債權確認后，即可向合伙企業(yè)追償，合伙企業(yè)因此而資不抵債的，管理人應作為合伙企業(yè)債權人，申請合伙企業(yè)破產，在合伙企業(yè)清算完畢后，就合伙企業(yè)不能清償?shù)膫鶆赵傩羞M行清算。合伙企業(yè)如可以償還完畢對外債務，且普通合伙人自身債務不會導致其資不抵債的，普通合伙人可免于破產。

但實踐中，債權人在申請合伙企業(yè)或者普通合伙人破產時，通常已經同時向合伙企業(yè)和普通合伙人主張過債權，即合伙企業(yè)和普通合伙人均無法清償合伙企業(yè)的對外債務，因此，如有證據(jù)材料可以證明二者均因合伙企業(yè)債務而陷入資不抵債且合并財產亦無法償還合伙企業(yè)債務，是否可以將二者實質上合并破產，有待實踐的進一步探索和法律的進一步完善。

本案在我們的建議下，C向法院提交了關于B破產的申請，法院予以受理，我們作為A的管理人與B的管理人取得了聯(lián)系，將不早于B清算完畢并提請法院裁定破產，以確保管理人職責的全面履行。

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吳崇娟：大成上海律師

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